Numa expansão chocante da sua autoridade, a Immigration and Customs Enforcement está agora a autorizar os seus agentes a prender qualquer pessoa suspeita de ser indocumentada, mesmo que os agentes não tenham um mandado e a pessoa não corra risco de fuga.
A orientação, contida num memorando obtido pelo New York Times, reverte a política de longa data do ICE e efetivamente deixa nula a exigência do mandado. Vindo na sequência de outro memorando legalmente indefensável, que supostamente permitia que agentes do ICE entrassem nas casas de suspeitos indocumentados sem um mandado judicial, a nova política mostra que o ICE não está apenas a utilizar lacunas legais para criar varreduras massivas. Em vez disso, revela uma agência que está a tentar activamente mudar o panorama jurídico para se tornar uma força policial todo-poderosa.
A lei federal permite que o ICE faça prisões sem mandado em apenas duas circunstâncias. A primeira é quando um agente vê alguém atravessando a fronteira ilegalmente. Esta situação não é relevante para as atuais varreduras do ICE, que ocorrem em cidades distantes da fronteira.
A segunda situação em que a lei permite uma detenção sem mandado, a que é abordada no novo memorando, é se um agente do ICE “tiver motivos para acreditar” que alguém está nos EUA sem autoridade legal e “é provável que fuja antes que um mandado de prisão possa ser obtido”.
Como o ICE foi até forçado a admitir, a frase “razão para acreditar” no estatuto significa que o agente deve ter uma causa provável para pensar que a pessoa não tem documentos. Esse padrão, emprestado do contexto da prisão criminal, parece proteger os direitos individuais.
Mas, numa decisão sobre o seu processo de emergência, em Setembro passado, o Supremo Tribunal dos EUA corroeu desastrosamente esta protecção ao permitir paragens nas ruas com base apenas em “suspeitas razoáveis” – um padrão inferior à causa provável. Depois, um parecer separado do juiz Brett Kavanaugh acrescentou dúvidas razoáveis de que factores como a aparência latina e o facto de falar espanhol seriam tidos em conta.
‘Provavelmente escapar’
Isso nos leva ao novo memorando, que aborda se os agentes do ICE podem então prender a pessoa que param. Até agora, a prática de longa data do ICE era permitir detenções sem mandado apenas quando os agentes determinassem que a pessoa que estava a ser detida representava um risco de fuga, o que significa que era pouco provável que comparecessem a uma audiência judicial. E até agora, o ICE admitiu que esta regra é exigida pela exigência do estatuto de que uma pessoa “tem probabilidade de fugir” antes de poder ser presa sem mandado. Na prática, era bastante incomum que agentes do ICE prendessem sem mandado.
O novo memorando altera fundamentalmente o significado das palavras “provável fuga”. Afirma que é provável que uma pessoa que tenha sido detida fuja se não for “provável que seja localizada no ponto de contacto” no momento em que um mandado de detenção possa ser obtido. Dado que quase qualquer pessoa escaparia à prisão do ICE se pudesse (pelo menos nas actuais circunstâncias), decorre desta interpretação que qualquer pessoa parada pelo ICE “provavelmente escapará” – e portanto poderia ser presa sem mandado.
O memorando diz que a posição anterior do ICE sobre o significado do estatuto era “irracional” e “incorreta”. Mas a nova interpretação é irracional e errada. De acordo com a interpretação do ICE, não haveria razão para exigir a emissão de um mandado, uma vez que os agentes do ICE, segundo a nova teoria, podem efectivamente prender qualquer pessoa que não permaneça por perto quando for detido. Dito de outra forma, a nova interpretação do ICE transforma o estatuto em letra morta.
Entendo que tudo isso são muitos detalhes técnicos e jurídicos. Então deixe-me simplificar. De acordo com o novo memorando, os agentes do ICE podem deter qualquer pessoa que considerem ser indocumentada, com base em fatores como aparência étnica, idioma e quando você está saindo quando eles o param. Depois de detê-lo, eles podem alegar que têm uma causa provável para você estar indocumentado (por exemplo, porque você não tem prova de cidadania). Então os policiais podem simplesmente prendê-lo, sem mandado.
Ações terríveis
Todo o pacote equivale a uma autorização abrangente para que os agentes do ICE percorram as ruas, agarrem quem quiserem e prendam-nos e detenham-nos.
Tais acontecimentos não são apenas antiamericanos. São claramente ilegais ao abrigo do regime jurídico que supostamente se aplica. A exigência de mandado de prisão para o ICE, estabelecida por lei, pretende funcionar como uma salvaguarda contra exactamente o tipo de varreduras massivas e não específicas que o ICE está actualmente a realizar.
Da mesma forma, a exigência de um mandado judicial antes de entrar numa residência é uma proteção fundamental da liberdade individual.
A boa notícia sobre as tentativas do ICE de contornar a lei é que elas acabarão nos tribunais. Os tribunais deveriam considerar que a lei significa o que diz: “Probabilidade de fugir” significa que o ICE não pode prender alguém sem um mandado, a menos que haja risco de fuga. A interpretação judicial da lei federal é uma pedra angular da preservação do próprio Estado de direito. As ações do ICE são terríveis, e deveriam ser, mas a lei continua a ser uma das ferramentas que podem ser usadas para resistir a uma descida para um estado policial.
Noah Feldman é colunista e professor de direito na Universidade de Harvard. ©2026Bloomberg. Distribuído pela Agência de Conteúdo Tribune.
