Esses acionistas que recebem ações da empresa adquirente no âmbito de um acordo de troca de ações estão sujeitos ao escrutínio do contribuinte, mesmo que as ações não sejam vendidas para realizar ganhos. Basta que os funcionários fiscais concluam que os accionistas detêm os títulos como “stocks-in-trade” e podem sair na próxima oportunidade disponível.
Isto, em essência, é a importância de uma decisão recente do Supremo Tribunal que se teme que possa estimular litígios, uma vez que os investidores e comerciantes – que não têm voz nas decisões de fusões – provavelmente resistirão ao pagamento de impostos sobre “ganhos nocionais” resultantes do recebimento de acções voluntárias.
Nomeadamente, a diferença de valor entre as acções recebidas e as entregues será tributada como «rendimento empresarial» em vez de «ganhos de capital» sujeitos a uma taxa de imposto mais baixa.
O Tribunal também decidiu que quando as ações de uma empresa incorporada (antiga entidade) detidas como ações são substituídas por ações da empresa incorporada (nova entidade) de acordo com o esquema de fusão, essas ações podem ser resgatadas em dinheiro e de avaliação fixa.
A diferença entre um ‘ativo de capital’ e ‘ações comerciais’ reside no propósito por trás de sua posse: um ativo de capital é considerado uma participação de longo prazo, enquanto as ações comerciais se destinam à venda imediata no curso normal dos negócios. De acordo com as circulares emitidas pelo Conselho Central de Impostos Diretos, os avaliadores examinam o período de detenção e a frequência das transações anteriores para determinar se os títulos detidos por um avaliado são ‘ações comerciais’ ou ‘ativos de capital’. No entanto, a subjetividade muitas vezes se insinua nesta avaliação, dando origem a disputas fiscais.
O veredicto do Supremo Tribunal estava relacionado com um recurso da OP Jindal Group Investment Companies, que detinha ações da Jindal Ferro Alloys Ltd (JFAL), que foi incorporada pela Jindal Strips Ltd em 1996. Uma empresa fundida não é tratada como uma ‘venda’ ou ‘troca’ uma vez que a empresa fundida é dissolvida e as suas ações são extintas. Embora a sentença se refira à ‘fusão’ de duas empresas, espera-se que o departamento de Imposto de Renda amplie o princípio da fusão de transações quando forem levantadas demandas fiscais.
Ashish Karundia, fundador da empresa de CA Ashish Karundia & Co, afirma que a decisão terá implicações significativas para escritórios familiares, bancos, instituições financeiras locais, AIFs de Categoria III e HNIs envolvidos na negociação de valores mobiliários. No entanto, ao abrigo das restrições da lei, tais como as regras de avaliação, os benefícios de ganhos de capital não estão disponíveis e isto pode levar a litígios sobre a avaliação em transacções relacionadas com fusões.
“Ao contrário de outras transacções não monetárias que diferem impostos, tais como a conversão de activos de capital em acções, a responsabilidade fiscal surge no recebimento de acções, acelerando assim a tributação”, disse ele.
O Supremo Tribunal observou que se as fusões envolvendo acções comerciais fossem isoladas da tributação através da interpretação judicial, criar-se-ia uma via fácil para a evasão fiscal. As empresas podem criar entidades de fachada, armazenar ações comerciais ou lucros não realizados e depois combiná-los para converter esses ganhos em novas ações sem sujeitar os lucros comerciais a impostos, disse o tribunal. Da mesma forma, as perdas podem ser projetadas e transferidas entre entidades para reduzir o rendimento tributável, observou o banco.
